Affectation légale à un système SV, cotisations et prestations à la prévoyance suisse - AVS

Des milliers de frontaliers résidant en Allemagne se rendent chaque jour à leur lieu de travail en Suisse ou y travaillent en tant que résidents dits hebdomadaires. Outre ceux qui travaillent au moins 25% de leur temps de travail en Allemagne, par exemple au bureau à domicile, ou les salariés qui ont une autre relation de travail que celle en Suisse, ces personnes sont affiliées au système de sécurité sociale suisse. Les salaires sont soumis à l'impôt sur le revenu. Celle-ci est généralement prélevée dans le pays dans lequel les travaux sont effectués. Cela peut conduire à une division des droits fiscaux. Les salaires sont également soumis à la sécurité sociale. Jusqu’à présent, il n’y a pas de division entre différents pays. En vertu du droit de la sécurité sociale, un collaborateur n'est affecté que dans un seul pays, du moins en ce qui concerne les relations de travail dans l'UE et en Suisse.

Cadre européen et attribution des systèmes de sécurité sociale

Les règles qui le régissent ; Les systèmes attribués sont indiqués dans le règlement UE 883/2004. Il contient des dispositions visant à protéger les droits en matière de sécurité sociale des personnes qui se déplacent au sein de l'UE ainsi qu'en Islande, au Liechtenstein, en Norvège et en Suisse. Cette réglementation est très importante pour toute personne résidant dans l’un de ces pays mais travaillant entièrement ou partiellement dans l’un des autres pays.

Impact du télétravail et de l’évolution du monde du travail

Dans un monde du travail en évolution, l'importance du bureau à domicile augmente considérablement, et pas seulement à cause de la pandémie de Corona. Toute personne ayant auparavant travaillé au moins 4 jours ouvrables sur 5 par semaine en Suisse et n'ayant eu aucune autre relation de travail était assurée à 100% en Suisse pour l'année. Si seulement une demi-journée de travail supplémentaire par semaine est effectuée au bureau à domicile en Allemagne, la limite de 25 % fixée par le règlement européen est dépassée. Tous les revenus du travail seront alors soumis aux cotisations de sécurité sociale en Allemagne.

Conséquences pour l’employeur et options de l’employé

Cela crée d'importants problèmes d'organisation pour l'employeur suisse, qui dispose désormais d'un établissement stable en Allemagne au titre du droit de la sécurité sociale. Alternativement, l'employé peut demander lui-même un numéro d'entreprise et s'inscrire en tant qu'auto-payeur. Les cotisations salariales et patronales doivent ensuite être versées au système allemand. Si vous ne contrôlez pas cela, vous courez le risque que le collaborateur ne soit pas assuré du tout - ni en Suisse ni en Allemagne. Car le paiement en Suisse de cotisations qui ne sont pas légalement dues n'entraîne pas une assurance obligatoire, mais plutôt une demande de remboursement, qui est également soumise à prescription. Le défaut d’enregistrement des cotisations en Allemagne constitue une infraction pénale. Il s’agit simplement d’une fraude à la sécurité sociale.

Règles spécifiques et cas particuliers

Pour l'employeur, il existe un risque supplémentaire : si un employé tombe malade ou a un accident, il n'est pas assuré et doit donc être tenu indemne par l'employeur. Les indépendants et les salariés des assurances sociales voyagent en Suisse. L'obligation de cotiser s'étend à tous les revenus et donc également aux revenus gagnés en Allemagne en tant que directeur général d'une GmbH. En Allemagne, cependant, les entrepreneurs indépendants ne sont pas soumis à la sécurité sociale. Quiconque est employé en tant que directeur général d'une société dans laquelle il détient plus de 50 % est traité comme un entrepreneur en Allemagne. Les règles du règlement européen s'appliquent sans restriction.

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Si un directeur général basé en Allemagne d'une GmbH ou AG suisse dans laquelle il détient au moins 51% des actions ne travaille qu'un jour par semaine dans son siège social en Allemagne, il est affecté au système suisse et a donc droit à tous de ses revenus soumis aux cotisations d'assurance sociale en Suisse. Si l'on y ajoute une demi-journée supplémentaire de travail à domicile, cela représente 30 % du temps de travail hebdomadaire et donc plus que la réglementation européenne d'exactement 25 %. Cela signifierait que le directeur général sortirait du système suisse sans être soumis aux cotisations sociales en Allemagne. Parce que l’Allemagne le traite comme un entrepreneur. Si les cotisations précédemment versées en Suisse continuent d'être versées aux caisses de pension, elles constituent alors, du point de vue allemand, des salaires imposables.

Aspects fiscaux et traitement des pensions

En Allemagne, les cotisations salariales de sécurité sociale sont déductibles fiscalement en tant que dépenses de retraite, tandis que les cotisations patronales de sécurité sociale sont exonérées d'impôt du point de vue allemand. Cependant, le législateur n’a pensé qu’aux relations de travail prévues en Allemagne par le droit de la sécurité sociale. Cependant, ce n’est pas toujours le cas pour les activités transfrontalières, comme le montrent le contenu présenté ci-dessus et la réglementation européenne. Cela pose régulièrement des problèmes lorsqu'il s'agit de savoir comment les cotisations salariales et patronales à l'institution de prévoyance suisse - AVS (assurance-vieillesse et survivants) - doivent être traitées fiscalement. L’administration fiscale allemande adopte une position très restrictive à ce sujet. Elle fait référence à une lettre du ministère fédéral des Finances (BMF) de 2016. Selon nous, cela correspond à la loi allemande sur l'impôt sur le revenu (EstG), mais n'est pas compatible avec les droits fondamentaux européens.

Bien que la Suisse ne soit pas membre de l'UE, un certain nombre de droits fondamentaux s'appliquent également à la Suisse par le biais de traités dits bilatéraux. La CJCE a confirmé en 2017 et l’a régulièrement confirmé depuis lors dans d’autres arrêts. Néanmoins, l’attitude du fisc n’a rien changé. Cela a finalement donné lieu à une procédure judiciaire devant le Tribunal fédéral des finances (BFH), qui a souscrit à l'avis de la CJCE dans son arrêt du 15 novembre. Cela signifie que l'administration fiscale allemande doit également prendre en compte rétroactivement les dépenses de pension pour les fonds suisses tels que l'AVS dans tous les cas ouverts ou encore variables. Il vaut la peine de vérifier à nouveau les avis d’imposition des dernières années pour voir s’ils peuvent encore être modifiés.

Portée et jurisprudence

Teneur de l'arrêt de la BFH : L'interdiction de déduire des dépenses spéciales pour les dépenses de pension qui sont en lien économique direct avec les revenus professionnels perçus en Suisse et exonérées d'impôt en Allemagne viole les principes de libre circulation des travailleurs et d'égalité de traitement garantis par l'accord sur la libre circulation des personnes (FZA). Cela s'applique également si les salaires ne sont pas imposés en Allemagne en raison de la CDI. Le BMF, qui fait référence à sa lettre de 2016, s'est joint à la procédure. Le jugement agit également contre la plus haute autorité financière d’Allemagne et ne constitue donc pas seulement une décision individuelle. Néanmoins, le BMF n’a pas encore abrogé ni modifié sa lettre de 2016.

Selon les conclusions de la BFH, l'interdiction de déduire les dépenses spéciales est susceptible de dissuader les collaborateurs de travailler en Suisse. La réglementation de la loi allemande relative à l'impôt sur le revenu viole donc l'accord de libre circulation des personnes entre l'UE et la Suisse. La disposition selon laquelle les dépenses spéciales sont déductibles si les revenus correspondants sont imposés en Allemagne est donc également inadmissible par rapport à la Suisse et le droit sur ce point doit donc être compris différemment de celui de l'administration fiscale. Les dépenses spéciales payées en Suisse doivent être traitées fiscalement en Allemagne de la même manière que les cotisations à la sécurité sociale allemande. Il y a même un avantage si le revenu l'est. Étant donné qu'en Suisse, contrairement à l'Allemagne, il n'y a pas de plafond de cotisation et que les cotisations sont donc prélevées sur la totalité du revenu, celles-ci peuvent être plus élevées que pour une relation de travail comparable en Allemagne. Les cotisations patronales à l'assurance obligatoire restent toutefois totalement exonérées d'impôt et les cotisations des salariés sont entièrement exonérées d'impôt.

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Dispositifs d’avantages et type d’allocations

Portée des éditions spéciales. Dans son arrêt du 5.11.2019, la BFH a également confirmé l'obligation régulière du pays de résidence d'accorder tous les avantages fiscaux liés à la situation personnelle et familiale. Par exception, une différence s'applique uniquement si le contribuable gagne la totalité ou la quasi-totalité de ses revenus imposables dans le pays étranger où il travaille et qu'il ne perçoit aucun revenu significatif dans son pays de résidence. Des exceptions à ce principe sont possibles; toutefois, cela nécessitait un accord entre les États concernés sur les relations mutuelles afin d'éviter des désavantages dans le domaine concerné. Il n’existe cependant pas d’accord de ce type entre l’Allemagne et la Suisse.

En fin de compte, la BFH a écrit que la jurisprudence CJCE devait être respectée concernant les relations avec la Suisse. Les personnes assurées selon le droit suisse cotisent à l'AVS légale au même titre que leur employeur. En Suisse, les versements aux fonds de pension sont également obligatoires en tant que deuxième pilier de la prévoyance vieillesse. Les cotisations patronales obligatoires à une caisse de pension privée suisse ainsi que les prestations patronales basées sur l'AHF et l'assurance accident et invalidité suisse sont exonérées d'impôt en Allemagne. L'employeur est libre d'effectuer d'autres versements dits surobligatoires, en plus des cotisations obligatoires, soit volontairement, soit sur une base contractuelle. Selon le droit allemand, cette partie des prestations de l'employeur n'est pas comparable aux cotisations à l'assurance pension légale et n'est donc généralement pas exonérée d'impôt, mais n'est généralement pas non plus imposable. Le montant restant exonéré d'impôt est déterminé selon le § 3 Numero 62 EStG et la clause d'imputation.

Transferts et comptes de libre passage

Contrairement au status obligatoire, le surobligatoire peut être capitalisé. Outre les possibilités offertes pour la rente obligatoire, le versement d'un capital de la rente surobligatoire est également possible en cas de mariage ou d'achat d'un bien immobilier, ainsi qu'en cas de départ définitif de Suisse. Si un collaborateur quitte la relation de travail suisse, son affiliation à l’ancienne caisse de pension - AVS prend généralement fin. Les avoirs qui y sont accumulés seront ensuite transférés sur un compte dit de libre passage. Le collaborateur emmène alors l'ensemble de la profession juridique avec lui dans sa prochaine relation de travail, mais seulement s'il conclut une nouvelle relation de travail en Suisse. Toutefois, si le collaborateur quitte le marché du travail suisse, il peut emporter avec lui ses avoirs sur le compte de libre passage et les investir par exemple en Allemagne. Si cela se produit dans les 3 mois suivant la fin de la relation de travail en Suisse, le transfert du compte de libre passage peut être exonéré d'impôt. Il convient toutefois d'être extrêmement prudent si les salariés résidant en Allemagne ont accès au compte de libre passage d'une manière ou d'une autre, ne serait-ce qu'en changeant de forme de placement. Si l'entrée ou la cession des actifs a lieu à un moment où le salarié réside en Allemagne, cette opération est fiscalement considérée comme une prestation en capital d'une assurance pension avec droit de choisir le capital. Le droit d'imposer appartient toujours au pays de résidence et non en général à la Suisse, où les avoirs de prévoyance ont été acquis. La part des revenus du bénéfice en capital doit être déterminée et est ensuite imposée.

Cadre pratique et ressources pour les professionnels

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En principe, est considéré comme salaire soumis à cotisations, toute rémunération ou prestation versée à l'employé. Le salaire déterminant AVS comprend les sommes perçues par le salarié. Il faut que leur versement soit économiquement lié au travail fourni. Cette règle n’est cependant pas applicable au personnel de maison privé et aux salariés des entreprises actives dans le domaine artistique. Dans le cas où les acomptes de cotisations se trouveraient être inférieurs d'au moins 25% du montant réellement dû et que le solde des cotisations, après décision définitive, resterait impayé, les caisses de compensation AVS sont dans l'obligation de calculer des intérêts compensatoires.

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En tant qu’indépendant, vous bénéficiez de prestations sociales et payez des cotisations sociales (AVS/AI/APG, allocations familiales et maternité cantonale). C’est votre responsabilité de verser les montants dus en prévision de votre future rente AVS et de communiquer les changements liés à votre activité ou à votre situation de vie. Vous êtes tenu de payer des cotisations provisoires tous les trois mois selon les taux en vigueur et le calendrier des versements. Les montants dus sont fixés d’après votre revenu net. Ce dernier est obtenu en déduisant vos charges de votre chiffre d’affaires. Ces cotisations provisoires doivent correspondre le plus possible au revenu de votre activité lucrative. En janvier, nous vous envoyons la projection annuelle du montant des acomptes à payer. En cas de modification de votre revenu d’au moins 25% (à la hausse ou à la baisse), nous vous recommandons de modifier le montant de vos acomptes courants. Le reste de ce paragraphe décrit le calcul définitif et les procédures de régularisation.

• Le régime micro-entreprise (pour les indépendants en France) et le régime réel (IS ou IR selon la structure).
• La CET (cotisation économique territoriale): CFE et CVAE, et le régime de TVA selon les seuils et régimes.

Pour les indépendants et les salariés sans activité, le document détaille les plafonds et bars d’imposition, les procédures de déclaration et les mécanismes d’accréditation des revenus et charges.

Tableau récapitulatif des cotisations (extraits)

Conclusions pratiques pour les employeurs et les salariés transfrontaliers

Les frontaliers et les employeurs doivent gérer soigneusement les cotisations AVS/AI/APG et les prestations de prévoyance afin d’éviter les doubles impositions et les exclusions de couverture. L’alignement avec les règles EU 883/2004 et les décisions jurisprudentielles européennes et allemandes est essentiel pour prévenir les risques fiscaux et de sécurité sociale. Le respect des règles permet de maintenir une couverture adéquate et d’éviter des pertes de droits lors de changements de résidence ou de lieu de travail.

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